摘要：长期以来，我国在外汇管理制度方面都是较为严格的国家之一，一般情况下，每人每年境内结汇和购汇的额度为5万美元，如果超过这个额度，就需要到携带大量的证明材料到银行办理，过程极为繁琐不便。有需求就有供应，因基于区块链技术而诞生的加密资产（特别是加密货币）具有点对点传输、全球交易等特性，当下已经有越来越多的个人和组织开始试图利用加密资产作为规避外汇管制、逃税的工具。...
长期以来，中国一直是外汇管理制度相对严格的国家之一。一般来说，每人每年在中国结算和购买外汇的金额为5万美元。如果超过这个金额，你需要携带大量的证明文件到银行申请，这个过程非常繁琐和不方便。因此，在实践中，一些在国外工作、出国旅游、学习或移民的中国居民通常需要通过一些“灰色”的方式更方便、更快地将资产转移到海外。
有需求就有供应。基于区块链技术的加密资产（特别是数字货币）具有点对点通信和全球交易的特点。目前，越来越多的个人和组织开始尝试使用加密资产作为避免外汇监管和逃税的工具。今天，萨杰团队从近期山东青岛警方破获的涉案金额高达158亿元，涉及全国17个省、直辖市的特大地下钱庄案开始，分析利用加密资产避免外汇管理制度“红线”的风险。
01 中国的外汇管理制度是什么？
外汇监管（Foreign Exchange Control）又称外汇管理， 简单地说，是指一国政府为了平衡国际收支，维持本币汇率而采取的限制性措施。外汇管理的概念首次出现在第一次世界大战期间。由于战争原因，当时国际货币体系已经崩溃。当时，世界上比较发达的资本主义国家发生了巨大的国际收支逆差。本币汇率波动剧烈，资本外逃大量，严重影响了我国金融秩序和社会经济发展。因此，一方面，为了集中资金进行战争；另一方面，为了避免资本外逃对国民经济的影响，国家普遍禁止外汇自由交易，实行严格的外汇监管。从目前世界各地的中国来看，大多数不发达国家普遍采取严格的外汇管理制度，如缅甸、菲律宾、泰国等，基于经济发展、货币汇率和金融秩序的持续稳定。一些发达国家也有外汇管理，但严格水平取决于各自国家的经济发展和产业特点。例如，隔壁岛国原则上不控制贸易和非贸易收支，但仍控制资本项目的收支。当然，少数中国基本上不控制外汇，允许国民、法人和非法人实体自由兑换货币。中国一般是经济极其发达的老资本主义国家或一些以能源导出业务发家致富的特殊富裕国家。如上所述，中国是一个外汇管理相对严格的国家。有留学经验或出国经验的朋友必须熟悉“5万元规则”。根据《个人外汇管理办法实施细则》第二条的规定，“个人外汇结算和国内个人外汇购买年度总额管理。年总额分别为每人每年等价5万美元。国家外汇管理局可以根据国际收支情况调整年度总额。简而言之，中国国民不是出于特殊目的在银行办理手续，否则一人一年内只能兑换/收取5万美元的外币。因此，“5万元规则”又称“便利配额”。需要注意的是，便利配额的应用范围不包括“资本项目”。换句话说，如果个人需要在海外买房，投资海外证券、保险等金融产品，就不能直接以这个金额购汇出境。在加密资产普及之前，中国居民通常使用亲友“借”便利金额解决金额不足的问题，但借贷金额和借贷他人金额，属于行政违法行为，一旦核实，将被中国外汇监督管理局列入“黑名单”，不仅取消两年内的便利金额，影响个人信用调查，情节严重可能涉嫌犯罪。
02 数百亿数字货币地下钱庄兑换案例
2022年11月，青岛警方发现数千个账户存在交易异常。这些银行账户平均日流量超过300万元，总交易额超过20亿元。经进一步审查，警方发现这些账户资金流动性大，账户快进快出，通过网上银行或手机网上银行操作。运营商的IP地址显示在国外，但这些账户的开户人员除了金的儿子长期在国外生活外，没有出境记录。
通过查询金的账户资金流量，我们发现金的大量资金集中在国内一个县的工厂员工李的银行账户上，资金只能进出。经调查发现，李某是一名主要从事场外OTC的货币市场人士，通过帮助他人将法定货币兑换成USDT等稳定货币，赚取中介费。
这个案子本身并不复杂。金负责收集中国居民需要出国的资金，然后交给李。李通过自己的渠道将法定货币兑换成各种加密资产，然后通过海外交易所将加密资产兑换成更容易“出售”的USDT等稳定货币。由于USDT是一种加密资产，不仅交易非常方便和隐蔽，而且携带出境和外汇也非常方便。
目前，据国家外汇管理局公开消息，涉案人员涉嫌非法经营被采取刑事强制措施。
03 利用加密资产避免外汇管理存在哪些法律纠纷？
1、地下钱庄的法律风险——非法经营罪
需要注意的是，外汇管理在我国一直具有特殊的“地位”。在我国刑法规范中，1998年12月，全国人民代表大会常务委员会发布了《关于惩治外汇欺诈、逃避外汇和非法买卖外汇犯罪的决定》（以下简称《决定》）是唯一不同于我国刑法的有效单一刑法，显示了我国对外汇管理制度的重要性。《决定》第四条规定：“在国家规定的交易场所外买卖外汇，扰乱市场秩序，情节严重的，依照刑法第二百二十五条“非法经营罪”的规定处罚。”
2018年，最高人民法院和最高人民检察院发布了《关于非法从事资金支付结算业务和非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》，重新调整了买卖外汇的起诉标准。具体来说，非法从事资金支付结算业务或者非法买卖外汇有下列情形之一的，应认定为非法经营行为“情节恶劣”：（一）非法经营金额在500万元以上的；（二）非法所得金额在10万元以上的。情节特别严重的标准是：（1）非法经营金额在2500万元以上；（2）非法所得金额在50万元以上。
因此，使用加密资产经营地下钱庄兑换外汇、规避我国外汇管理制度是绝对不可取的，是犯罪行为。
2、交换居民的法律风险
一般来说，对于法定货币直接兑换外币，中国控制机构的主要目标是地下银行，个人调查不是很大，由于中国海关检查，传统外汇资金不大，如果发现，一般以行政处罚，在这种传统模式下，对外汇居民的财产损失风险较大。但是，如果用法定货币兑换加密货币，则属于交换居民的法律灰色地带，存在多种潜在风险。
首先，外汇交易违反了中国人民银行等十部委发布的《关于进一步防范和处理虚拟货币交易投机风险的通知》（以下简称《9.24通知》）的风险。《9.24通知》明确规定，严格禁止法定货币与虚拟货币交换业务、虚拟货币交换业务等非法金融活动，坚决依法查处。对涉嫌犯罪的有关非法金融活动，依法追究刑事责任。然而，目前只有个人和组织受到惩罚以换取业务，没有受到惩罚以换取客户的例子。
其次，需要根据居民兑换货币的用途来确定，这可能构成各种违法甚至犯罪行为。例如，根据《中华人民共和国个人所得税法》和《中华人民共和国个人所得税法实施条例》，中国公民在境外的收入也需要合法纳税，但数字货币可以有效地帮助用户避免传统金融体系下的税收监管体系，外汇用户的行为是违法的，将面临行政处罚甚至刑事处罚。
04 写在最后
萨姐姐的团队提醒说，近年来，国际上使用数字货币洗钱、避免外汇管理、恐怖主义融资等犯罪表现出逐渐增加的趋势，世界主流中国也逐渐加强了对加密货币的控制，中国也是如此。事实上，数字货币相关业务在中国是一种非法金融活动，使用数字货币避免税收监管直接侵犯了中国外汇的正常管理秩序，违反了中国刑法的“红线”，因此对于地下银行或中国居民的外汇需求，有各种法律纠纷。以上是今天的分享，感谢读者！
